2021年12月24日，中國證券監(jiān)督管理委員會（“中國證監(jiān)會”）公布了《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定（草案征求意見稿）》（“《管理規(guī)定》”）和《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法（征求意見稿）》（“《備案辦法》”），就境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券或?qū)⑵渥C券在境外上市交易的監(jiān)管體制改革及備案管理等相關(guān)制度規(guī)則，一并向社會公開征求意見，意見反饋截止時間為2022年1月23日。
同日，上海證券交易所發(fā)布公告，就與境外證交所互聯(lián)互通存托憑證上市交易暫行辦法征求意見，此前證監(jiān)會曾就修訂《關(guān)于上海證券交易所與倫敦證券交易所互聯(lián)互通存托憑證業(yè)務(wù)的監(jiān)管規(guī)定（試行）》（“《監(jiān)管規(guī)定》”）公開征求意見，擬拓寬滬倫通適用范圍，境內(nèi)將深交所符合條件的上市公司納入，境外拓展到瑞士、德國。
此前市場有消息就境內(nèi)企業(yè)通過VIE架構(gòu)上市發(fā)表言論，并認為VIE架構(gòu)將被禁止。顯然從目前的文件態(tài)度來說并未傳達出上述內(nèi)容，而VIE架構(gòu)的運營模式也將不可避免地進一步得到規(guī)范。
上述文件的推出符合我國不斷對外開放的基本國策，保證我國資本市場以高水平方式推進。完善企業(yè)境外上市監(jiān)管制度，不僅是助力構(gòu)建國際國內(nèi)雙循環(huán)新發(fā)展格局的實際舉措，也體現(xiàn)了我國深化“放管服”改革、推進資本市場擴大開放的堅定決心。
《管理規(guī)定》和《備案辦法》主要從發(fā)行和上市作為主要規(guī)范點，但與此同時在信息披露和保護方面，明確了監(jiān)管紅線。
《備案辦法》共二十四條境內(nèi)公司在境外上市發(fā)行，主要內(nèi)容：一是明確備案管理適用范圍及相關(guān)認定標準。二是明確備案主體和備案程序。三是明確重大事項報告要求，加強事中事后監(jiān)管。四是明確境外證券公司的備案要求。
1. 備案。
對境內(nèi)企業(yè)直接和間接境外上市活動統(tǒng)一實施備案管理，境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市應(yīng)當履行備案程序。
證監(jiān)會備案管理將重點關(guān)注境內(nèi)企業(yè)合規(guī)情況，遵循必要、合理的原則設(shè)定備案程序和材料要求，避免過多增加企業(yè)負擔，備案管理將比現(xiàn)行的行政許可更加高效便捷。
按照備案管理制度要求，企業(yè)須對重點合規(guī)事項提交說明，中介機構(gòu)須出具必要的核查意見。備案材料完備、符合規(guī)定要求的，證監(jiān)會在20個工作日內(nèi)出具備案通知書，如證監(jiān)會認為材料反映的信息不完整、不充分，將要求企業(yè)進行補充說明。根據(jù)企業(yè)材料反映的情況，證監(jiān)會視需征求有關(guān)主管部門意見境內(nèi)公司在境外上市發(fā)行，征求意見時間不計算在備案時限內(nèi)，征求意見情況將及時反饋給申請人。
對于境外直接發(fā)行上市的，由發(fā)行人履行備案程序；境外間接發(fā)行上市的，發(fā)行人應(yīng)當指定一家主要境內(nèi)運營實體履行備案程序。
發(fā)行人首次公開發(fā)行上市的，為“事后備案”機制，應(yīng)在境外提交發(fā)行申請文件后3個工作日內(nèi)履行備案程序。
對于在境外多地上市，以及通過借殼上市、SPAC上市等方式實現(xiàn)境外上市的，也應(yīng)當按照首次公開發(fā)行上市的要求履行備案程序。
雖然目前尚未形成全流通的備案管理配套制度，但是該制度的實施將大程度上拓寬企業(yè)的境外上市之路。需要強調(diào)的是，備案制仍然需要滿足相關(guān)基礎(chǔ)監(jiān)管邏輯，
2.協(xié)調(diào)機制。
建立境內(nèi)企業(yè)境外上市監(jiān)管協(xié)調(diào)機制，強化監(jiān)管協(xié)同；境外上市備案管理與安全審查等機制做好銜接。
證監(jiān)會相關(guān)負責人介紹，為保障備案管理順利實施，證監(jiān)會將與境內(nèi)有關(guān)行業(yè)和領(lǐng)域主管部門建立監(jiān)管協(xié)作機制，加強政策銜接、信息共享和監(jiān)管協(xié)同，不會要求企業(yè)到多個部門拿“路條”、跑審批，盡可能減輕企業(yè)監(jiān)管負擔。
首先，對特定行業(yè)領(lǐng)域主管部門以制度規(guī)則明確要求企業(yè)境外上市前履行監(jiān)管程序的，企業(yè)提交備案申請前應(yīng)當取得主管部門出具的監(jiān)管意見、備案或核準等文件。比如，根據(jù)《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》等規(guī)定，中資商業(yè)銀行境外上市前須履行銀行業(yè)主管部門的審批程序。
其次，根據(jù)《管理規(guī)定》，證監(jiān)會將牽頭建立企業(yè)境外上市跨部門監(jiān)管協(xié)調(diào)機制，在收到企業(yè)備案申請材料后，主動與有關(guān)主管部門加強溝通或征求意見，以提高備案效率。同時，證監(jiān)會將配合推動有關(guān)主管部門明晰相關(guān)領(lǐng)域的監(jiān)管制度規(guī)則，提高政策可預(yù)期性。
最后，對涉及外商投資安全審查、網(wǎng)絡(luò)安全審查等法律法規(guī)規(guī)定范圍內(nèi)的企業(yè)境外上市，在提交備案申請前，企業(yè)應(yīng)當依法申報安全審查。
3. 監(jiān)管合作。
完善跨境證券監(jiān)管合作安排，建立備案信息通報等機制。
在遵守境內(nèi)法律法規(guī)的前提下，滿足合規(guī)要求的VIE架構(gòu)企業(yè)備案后可以赴境外上市。
4. 五類明確不得上市的情形。
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